說到底，“性賄賂”的稱謂本身并不準(zhǔn)確，其本質(zhì)內(nèi)容是權(quán)色交易。權(quán)色交易指的是，一方利用權(quán)力和權(quán)力帶來的利益與另一方發(fā)生性關(guān)系達(dá)到滿足生理欲望和感情需要的目的，而另一方或利用自身姿色投懷送抱自薦枕席，或借用、雇傭美色勾引，從對方手中獲取財物和利益。
實際上，從一些案件的查處來看，權(quán)色交易較多的是作為刑事案件中的附帶成分出現(xiàn)的。如成克杰案、胡長清案，成克杰和胡長清的罪行主要是受賄，是他們與行賄者的權(quán)錢交易。基于此，我們可以說權(quán)色交易在一定程度上只是貪官進(jìn)行權(quán)錢交易的一個動因或者一種手段。
從文化的角度來看，所謂的性賄賂作為賄賂犯罪來立法與我國傳統(tǒng)的文化觀念難以相容。高銘暄認(rèn)為，因為在國人的觀念中，“性賄賂”雖是權(quán)色交易，但歸根結(jié)底是男女關(guān)系，而男女關(guān)系只是道德品質(zhì)問題，不能上升到法律問題。在中國的漢語中，“‘賄賂’兩個字，本來都是‘貝’字旁，‘貝’在古代是貨幣的意思。”所以“性賄賂”只能附屬于財物賄賂，說明犯罪嫌疑人生活的腐化程度，但獨立設(shè)立一個“性賄賂罪”，恐怕不合適。
“假設(shè)我是手握權(quán)力者，你有求于我，于是放一個妖艷的女子在我的臥室，要我對她沒有非分之想，這顯然從人的本性上來講不現(xiàn)實。設(shè)置一套‘根本不讓美女進(jìn)入臥室’的制度，才是問題的關(guān)鍵。”北京
大學(xué)法學(xué)院教授陳興良舉例說。
國家機(jī)關(guān)工作人員在生活上有腐化墮落行為的，應(yīng)由黨紀(jì)政紀(jì)約束。陳興良教授分析說，刑法不是萬能的，也不是說規(guī)定為犯罪就等于打擊力度的增強(qiáng)，“性賄賂”問題涉及到思想道德教育，干部管理等問題，我們有許多更合適的辦法去打擊、遏制“性賄賂”的蔓延與發(fā)展。比如，我們黨紀(jì)、政紀(jì)關(guān)于國家公職人員嫖娼等的處理是很嚴(yán)厲的，如開除黨籍、免職等。中紀(jì)委《關(guān)于共產(chǎn)黨員在經(jīng)濟(jì)方面違法違紀(jì)黨紀(jì)處分的若干規(guī)定(試行)》(第十三條)要求：“黨和國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員……中的共產(chǎn)黨員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，其父母、配偶、子女及其配偶接受對方錢物，雖未能證實本人知道的，也要追究該黨員的責(zé)任”。采用的是不論主觀過錯的嚴(yán)格責(zé)任追究制度。
中紀(jì)委的規(guī)定之所以不區(qū)分故意、過失、不知情等主觀意識狀態(tài)，是要防備腐敗分子在社會轉(zhuǎn)型期利用體制(包括法律)上的漏洞推脫責(zé)任。
這種制度上的制裁，比較刑法而言，似乎更具備了靈活性和可操作性。
其他觀點：
現(xiàn)行法律足以定罪
某犯罪嫌疑人在押，該犯罪嫌疑人之妻為了給其夫辦取保候?qū)徱陨硐嗨停啻闻c主管該案件的某公安刑警隊副隊長發(fā)生性關(guān)系，該在押犯罪嫌疑人不久即取保候?qū)彙Ｗ鳛樗痉üぷ魅藛T的公安刑警隊副隊長在與犯罪嫌疑人的配偶發(fā)生性關(guān)系后，違法為該犯辦理了變更強(qiáng)制措施手續(xù)。根據(jù)刑法第399條第1款和1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》：“在立案后，……違法撤銷，變更強(qiáng)制措施，致使犯罪嫌疑人、被告人實際脫離司法機(jī)關(guān)偵控的”，構(gòu)成徇私枉法罪。
以刑法學(xué)學(xué)者周詳、齊文遠(yuǎn)為代表的觀點認(rèn)為：從這起案例中可見，另行設(shè)立“性賄賂罪”已經(jīng)沒有必要。
首先，從歷史的角度來看，清朝將“枉法娶人妻妾及女”的行為以《職制律》中的“枉法罪”論處的解釋有傳承和借鑒意義。通過轉(zhuǎn)換思維，完全可以將“性賄賂”的定性問題從貪污賄賂的類罪轉(zhuǎn)移到瀆職罪的類罪中來。
其次，從瀆職罪中各具體的犯罪構(gòu)成來看，完全可以包含“性賄賂”的行為方式。瀆職罪中絕大多數(shù)犯罪都規(guī)定了“徇私舞弊”、“徇私、徇情”。只要司法機(jī)關(guān)查明國家機(jī)關(guān)工作人員存在濫用職權(quán)的行為，或者不客觀公正的履行職責(zé)、或者故意不履行職責(zé)的行為，并且國家機(jī)關(guān)工作人員與請托人本身或者請托人提供的美色有不正常的性關(guān)系，就可以推定國家機(jī)關(guān)工作人員符合了“徇私舞弊”、“徇私、徇情”的要件。
有必要特別說明的是，以“權(quán)色交易”(“性賄賂”)的方式實施的濫用職權(quán)罪，其實也應(yīng)當(dāng)成為立案的理由。根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予以立案：
(5)嚴(yán)重?fù)p害國家聲譽，或者造成惡劣社會影響的；
(8)徇私舞弊，具有上述情形之一的。
兩位學(xué)者認(rèn)為，第(8)種情形有利于提醒司法機(jī)關(guān)對于諸如“性賄賂”等“徇私舞弊方式”實施的濫用職權(quán)的現(xiàn)象列入立案偵查和起訴的范圍。有利于糾正當(dāng)前司法實踐部門以“性賄賂”行為是我國刑法上的空白為理由而拒絕將性賄賂列入立案偵查和起訴的范圍。而且通常“性賄賂”會造成嚴(yán)重?fù)p害國家聲譽或者造成惡劣的社會影響。換言之，“性賄賂”這個法定加重情節(jié)同時也符合該解釋中的應(yīng)當(dāng)立案的第(5)種情形。
10年爭論，雖然支持者與反對者之間存在著諸多的分歧，但他們有著共同的出發(fā)點，即如何更加有效地打擊性賄賂現(xiàn)象的泛濫。然而，除了性賄賂，諸如無償勞務(wù)、實物招待、提供住房、免費旅游、設(shè)立債權(quán)、免除債務(wù)、給予緊俏商品低于市場價的指標(biāo)和票證等等復(fù)雜現(xiàn)象已經(jīng)擺在立法者面前。所以，無論如何，這都將是一個值得繼續(xù)探討和研究的課題。
國外資料鏈接：
真正在賄賂罪中可以包括性賄賂的先例是日本的一個法例。日本的《刑法》第197條規(guī)定，能夠滿足人類需要的一切利益，包括財物、藝妓表演、性服務(wù)等等，都可成為賄賂。在美國、新加坡和我國香港的法規(guī)中，雖然沒有明確性賄賂入罪的條款，但是賄賂罪的內(nèi)容沒有僅僅限于財物。根據(jù)《新加坡反貪污法》，提供官職、職業(yè)機(jī)會，給予其他幫助、袒護(hù)和各種好處等等，也都屬于賄賂范圍。美國《刑法》、《反歧視法》就明確規(guī)定“如果官員接受了女性當(dāng)事人的性服務(wù)，不論他是否濫用權(quán)力給予回報，至少他再也不能擔(dān)任政府公務(wù)員了。”
打印本頁
